瑞幸事件或难启动“长臂管辖” A股的做空机制还有多远 ,
[ 被称为“长臂管辖”权的是新《证券法》第2条第4款新增规定 ,在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动 。扰乱中华人民共和国境内市场秩序 !损害境内投资者合法权益的 ,依照本法有关规定处理并追究法律责任。“但最终是否会启动‘长臂管辖’!不是一个单纯的法律问题 ,还将取决于监管部门的价值判断和政策选择 。”黄江东认为 !]
赴美上市不足1年、爱讲故事的瑞幸咖啡(NASDAQ:LK)又有了新的故事 ,这次是轰动国内外市场的财务造假丑闻。境内新《证券法》实施1月有余、全面注册制改革推进中 !瑞幸咖啡的爆雷是否将给中国资本市场带来影响?,
在瑞幸咖啡自曝财务造假之后,中国证监会快速做出反应。称“将按照国际证券监管合作的有关安排 !依法对相关情况进行核查”,刚落地实施的新《证券法》也新增了域外效力条款。被称为“长臂管辖”权 !
对此多位法律界人士认为 ,很难适用我国新《证券法》的域外管辖条款 。如果仅仅涉及少数机构投资者!似以不启动“长臂管辖”为妥 ,域外“长臂管辖”不宜轻用 。
瑞幸事件并非“隔岸观火”,反而是给国内资本市场敲响了一次警钟。也带来了思考!
多位专家认为 ,在新《证券法》和注册制的大环境下。A股市场的监管除了单一的行政监管 !还需要有投资者和市场力量的全方位参与 ,资本市场可考虑在条件成熟时适时引进市场化的做空机制。推动注册制改革进一步完善 !
4月3日中国证监会迅速做出反应 ,声明称高度关注瑞幸咖啡(Luckin Coffee Inc.)财务造假事件。对该公司财务造假行为表示强烈的谴责 !中国证监会将按照国际证券监管合作的有关安排 ,依法对相关情况进行核查。坚决打击证券欺诈行为!切实保护投资者权益,
市场关注的一个焦点在于 ,中国证监会的监管手臂能否触及在美国上市的瑞幸咖啡? 。
被称为“长臂管辖”权的是新《证券法》第2条第4款新增规定,在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动。扰乱中华人民共和国境内市场秩序 !损害境内投资者合法权益的,依照本法有关规定处理并追究法律责任。
瑞幸事件或难启动“长臂管辖” A股的做空机制还有多远_随缘企登
对此国浩律师(上海)事务所资深顾问黄江东认为 ,对“长臂管辖”不宜也无必要过度作扩大解释。证券监管作为公权力的一种!应立足于维护我国“公共”市场秩序、保护我国“公众”投资者的利益 ,这两点是启动“长臂管辖”的基本考量。
“如果仅仅涉及少数私募投资者 ,似以不启动‘长臂管辖’为妥。瑞幸事件发生后!中国证监会旋即公告谴责,意味着监管部门不会袖手旁观 。但最终是否会启动‘长臂管辖’ !不是一个单纯的法律问题,还将取决于监管部门的价值判断和政策选择。”黄江东同时称!
上海对外经贸大学法学院教授李文莉也向第一财经记者称,若经查证属实构成财务造假或欺诈发行 。也应适用美国证券法律法规 !很难适用我国新《证券法》的域外管辖条款,
她分析称瑞幸咖啡的注册地并不在中国,上市地点是在美国 。市场欺诈也很难说是扰乱了“中华人民共和国境内市场秩序”!至于投资者权益,财务造假影响的主体多是美股投资者的合法权益。而非境内投资者!境内仅可能是通过QDII投资的专业机构投资者 ,因此域外长臂管辖不宜轻用。
广东奔?穆墒κ挛袼?律师刘国华对第一财经记者称,中国证监会可能会协助美国证监会核查相关事宜 。由美国证监会进行处罚!
,黄江东也称中国证监会对瑞幸咖啡事件的最新表态,意味着中国证监会与境外监管主体将通过跨境合作监管方式 。共同打击证券欺诈行为 !截至2019年12月 ,证监会已与境外64个国家及地区就证券期货监管问题签署合作备忘录。其中包括美国!以及瑞幸咖啡注册地开曼群岛,
李文莉也认同上述观点,中国证监会仅有基于国际监管合作协议基础上的调查职责 。美国证券监管或美国投资者的集团诉讼可以发动!但对于欺诈发行或市场欺诈的域外(中国境内)调查只能依赖中国证监会协助,依据美国反欺诈条款发动集团诉讼、追究刑事责任或SEC启动行政监管程序都是经过严格的证据论证等司法或执法程序 。并非轻易实现 !毕竟瑞幸主体经营在中国 ,涉嫌欺诈的发行人、中介机构在中国 。需要中国协助调查!
对于涉事主体,目前尚未有定论。瑞幸咖啡在提交给SEC(美国证券交易委员会)的公告中称!公司首席运营官兼董事刘剑以及他的几名员工伪造销售金额、捏造虚假交易 ,
但市场并不以为然,理论经济学博士后刘安分析称 。“根据瑞幸董事会特别调查委员会所发布的声明 !以及之前美国浑水公司所发表的做空报告,根据这些可能存在的事实综合来看。这种系统性、全流程的造假!不太可能是个别高管一人所为,因此我个人认为如果说造假事实属实的话。瑞幸管理层在实际控制人授意下全面参与造假的可能性较大!”
就瑞幸咖啡财务造假可能面临的法律后果 ,黄江东认为如果违法行为坐实。瑞幸咖啡公司、会计师事务所及相关主体和个人或将面临巨额的行政罚款;如果调查还发现瑞幸咖啡及相关主体的行为触犯刑事法律的!还将面临最高可达20年监禁的刑事处罚;同时还将面临民事赔偿责任 ,4月2日瑞幸咖啡自曝财务造假 。引来又一波新的集团诉讼潮!
瑞幸咖啡财务欺诈事件败露 ,正好发生在我国新《证券法》生效实施满1个月 。全面注册制改革推进过程中!也刚好是A股上市公司披露2019年年报及2020年一季报之际,那么此事件会否给A股市场带来影响?
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武汉大学金融证券研究所所长董登新称,瑞幸咖啡给A股上市公司提供了一个极好的典型反面教材 。也为财务造假者们敲响了警钟!A股市场也应查处若干典型大案、要案来为新《证券法》立威,
“财务造假是对投资者最大的伤害 ,打击财务造假。应该成为监管层最重要的工作任务!”董登新建议称,
瑞幸咖啡在美国上市,本质上是在注册制的环境上市。而注册制的核心灵魂是全面的信息披露 !随着新《证券法》的实施 ,中国的资本市场也将迎来全面的注册制改革 。
“在注册制的发行制度下 ,后端的违法法律责任必须非常严格 。发行人必须高度重视证券合规!严格遵循合法、诚信原则,这才是基业常青之道 。”黄江东称
在董登新看来 ,在新《证券法》和注册制的大环境下。A股市场的监管除了单一的行政监管!还需要有投资者和市场力量的全方位参与,尤其是做空机构和做空机制 。对于防范上市公司财务造假!是一股重要的约束机制,“因此我们有必要去借鉴学习美国的做空机构和做空机制的做法”。
李文莉也建议,适时引进做空机制 。净化并激活市场 !作为注册制改革的配套机制 ,从理性经济人角度去思考做空机构 。做空机制作为资本市场的市场约束机制!获利是浑水的动力源泉,但其激进的买空主义行为给市场带来的净化作用 。可以减少监管成本!弥补市场缺陷 ,做空是有成本的 。即使被滥用也可通过市场手段抵消或博弈!做空本身需要与做多博弈 ,若没有较为精确的证据与目标 。就会博弈失败而损失惨重 !同时做空一旦被滥用也可纳入各类证券违法规制加以控制 ,如恶意做空纳入市场操纵监管等。
此外作为中概股的瑞幸咖啡造假一事,也让市场对中概股是否将受到冲击有所担忧。
董登新对第一财经记者称 ,瑞幸咖啡的财务造假在一定程度上对中概股是一个打击 。有损中概股的形象和信誉 !可能会成为做空机构做空中概股的一个由头,
“瑞幸事件可能会给中概股带来认识上的影响,即不好的印象。但实质影响不大 !”李文莉表示,财务造假并非只有中概股有。美国等其他国家市场的公司也会出现财务造假 !不是中概股特有的问题;另外 ,世界各个国家特别是一些大型的交易所处于一种竞争的关系 。都希望吸揽一些优秀的企业到其市场上市 !所以不会构成较大的影响,
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